American Civilization 07.11.2011

December 15, 1791 : Ratification of the first 10 admenments ==> Bill of rights.

Thanks to those articles, people are now protected under articles of the Constitution. Before, C. Only was about government. We say that C. Is a living document because it can be changed, amended instead of having to change everything, it can be easily amended. The new government had 3 separate branches and the principle of check and balances protected each branch. The USA is a nation of change, the founding fathers were forward thinking. 13 colonies constituted the USA, there were still entities. The lands claimed by different countries were viewed as open territories, public domains. Americans ignored many land barriers. In the future, when the USA required territories, these lands were not used like the other 13 colonies but at least, they had the same status than the other colonies. Jefferson proposed the plan " Add-a-state" or the " Northwest Ordinance" of 1787. This plan was voted into law and it gave structures on how to get a territory and how to create a state. Every terrotiry was considered public domain and it would become state of the union. There were 3 parts :

• When there were almost no people in the territory, the area would be given a governor, a secretory and 3 judges named by Congress.
• When there were 5000 free adult males, there would be a legislation so that people in the territory could make laws for themselves. Legislation could be written.
• When the population reached 60 000 , the territory could apply to join the union.

In The USA, in 1790, there was the first census ( for what ? voting, taxes, population). In 1790, there were 3,929,625 people. Out of this number, there were approximately 700 000 slaves. At that time, the USA territory was 865 000 sqare miles. Most of the territory was virgin land, covered by forests. In the south,there were open structures of lands. 90% of the people living in the USA at that time were farmers. Very little of people lived in cities. There were 6 cities that had a population of 8000 people or a little more ( Baltimore, Charleston..). In the colony, there were difficulties and troubles, communication was not that great. NY to Philadelphia ==> 2 days before and now it is one hour. The mail service was non existant. Franklin invented it later. The time when independance was declared, it took 29 days to go to Philadelphia to Charleston to announce it. For the most part, because communication was difficult, most crops such as tobacco were floating down the rivers. Stability and prosperity depended on communication, people but also on the salad financial plan. Hamilton suggested many propositions. After the war, there was a massive debt in America and there had been no taxes collected. How could the USA become a credible country then ? Hamilton came up with a suggestion. He became the secretary of treasury, he favored a nation who was ruled by merchants and bankers. He was federalist, he didn't want to trust the general population, they couldn't take good decisions for him. He developed a master plan to give USA stability and credibility. His mission was to restore national credit. The debt of the government and the state was 75 million dollars. He wrote sereval reports which provoked a lot of controversy. For him, a heavy debt could strenghten the government. The third proposition of his plan was to propose an increase of domestic manufacturing. this plan built a national economy, took control of the national debt, it would separate how money could be shuffled for the states. It divided the countries into 2 groups :

• Many people disagreed on how to restore credit
• Others approved

Washington and Hamilton were federalists. They supported strong government and had little faith in the mass of people. The other party were followers of Jefferson. It became known as Democratic or Jeffersonian RepublicanS. These people liked the idea of a small central government and more power given to the state for a stronger local government. Throughout 1790's, many domestic problems came up. The Brtiish still held trading posts especially in America. With this, you combine the foreign american issues...The British supported the native americans. In 1789, the french revolution broke out, fearing the same in other countries, a lot of european countries rallied together against France. The Spanish had control of New Orleans and Americans were not allowed to float their goods down to the river to sell their goods. THEY HAD to pay, american farmers couldn't pay. It was a very delicate situation and in 1796, Washigton refused another term, he warned everyone that the nation would be destroyed by the dangers of factionalism : struggles between parties. Adams, the vice president, was elected president and Jefferson was now vice predident. Adams was from the federalists and Washingtion waS not. Throughout Adams'presidency, tyhe USA came closer and closer to war with France. Between 17ç_ and 1800, there were more than 13 ships that were captured. There was a signature of document, US would be releaved of all obligations to France . In return , the USA gave up all claims against france.

In 1800, people were scared that if Jefferson was elected, he would destroy all the things that had been done in the last decade. There was a revolution in 1800. When Jefferson was elected, he represented the Jeffersonian Republicans, before his election there were a lot of taxes and mudslinging, rumours and negative campaigning. Federalists were scared that Jefferson would create chaos and undo all of the progress that had been made before under the Constitution. There were a lot of fears but Adams was a good patriot, he didn't want another war, he tried to make a transition. In his inauguration speech " we are all Republicans, we are all Federalists" ==> Thomas Jefferson. It had a positive effect. The transition between one political party to another was smooth...In 1800, nothing happened during the revolution, nothing. There had been problems with elections so the 12^th admendment was passed in 1804 to avoid specific election problems. This is a period of history known as the " Age of Jefferson". His presidency was probably the most succesful and productive. It was a time of It was also a time of expansion and unification for the USA. During this time, the capital was moved from Philadelphia to Washington DC. The city was surveyed by a free black man Benjamin Banneker. There was the architect of Washington whose name was Major Pierre-Charles L'enfant. Jefferson's first term was very succesful, much more relaxed and less formal. He was a fabulous orator, very well educated, he was surrounded by the best scientists, architects. Jefferson believed that slavery was wrong but unfortunately, he found no way of abolishing it. He thought if it were abolished, it would cripple ( handicaper) the country, especially the south. "Justice is in one scale and self preservation in the other" ( Jefferson). He was pushing a plan for manufacturing economy. There are 2 basic doctrines :

• Strict adherence to the Constitution
• Severe economy in spending public money

During his presidency, more and more people moved west. Because of european claims, a part was owned by Spanish. Jefferson knew he had to do with them. Spain had secret deals, agreements and treaties. When Jefferson learned that French had the control of Louisiana, he wrote to Robert Livingston, an ambassador. USA offer to buy Louisiana, to get some ports, a part of the river...At the time, there were some troubles in the Carribean, with Haiti. Napoleon thought he couldn't control Louisiana anymore as he had already problems with a so little island. A deal was worked out : ambassador offered 15 000 000 dollars for the territory of Louisiana. This was the Louisiana purchase, the finance of France were going dry so Napoelon needed some cash. On october 1803, France was paid. This transaction is known as the Lousiana Purchase, it doubled the size of the USA. Jefferson sent a team in 1804 to explore the fauna and the flora in the USA. There were two men who lead this expedition : Meri Wether Lewis and William Clark. They were at the head of the team and their main mission was to find a route to the Pacific. They hired french trappers Toussaint and Charbonneau and Sacajawea. There were domestic and international conflicts that were raising. There was a legal battle : this was due to adam's calculation. Before Jefferson, a lot of judge positions were created until midnight till the end of his term. These judges were federalists. They were the midnight judges. This was the best example of court packing. He pointed John Marshall to be the chief justice, he had studied law briefly and he had no judicial experience but amazingly, he head his post till his death. He participated to Marbury v Madison.

Droit des affaires 07.11.2011

L'artice L 110.1 alinéa 5 dispose que les entreprises de manufacture sont commerciales. A l'origine, les usines industrielles qui revendaient, après les avoir transformés, des matières ou produits qu'il avait acheté. L'industrie est donc en principe un travail de transformation réalisé sur des biens grâce à des moyens matériels et humains. Il peut s'agir d'une transformation de matières premières mais aussi de fabrications de constructions d'assemblage ou de réparations. Aujourd'hui, l'industrie ne vise pas seulement à réaliser des transformations sur des biens achetés ( pour revendre). Précisons que le simple travail ne suffit pas pour qu'il y ait industrie. La commercialité suppose que l'activité industrielle soit accomplie en entreprise. Sont considérées comme commerciales les constructions navales, les industries mécaniques, chimiques, textiles, les travaux publiques ..Enfin, il faut qu'il y ait spéculation. L'activité devient spéculative et donc commerciale lorsque le profit provient principalement de la spéculation sur les facteurs de production i.e du travail d'autrui ou mise en oeuvre de matériaux ou d'outillage. En conséquence, certaines activités peuvent être considérées comme civiles en raison de leur dimension modeste qui leur confèrent un caractère artisanal.

3 Les services

La loi répute acte de commerce par nature les activités de service faites en entreprises. Ces activités sont diverses : Les entreprises de fournitures il s'agit des entreprises qui approvisionnent pendant une certaine période leurs clients en biens ou bservices. En revenche, il faut que l'entreprise fournisse la main d'oeuvre son matériel et qu'elle ait un but spéculatif. Par un arrêt du 6 décembre 2006, la chambre commerciale de la CC a précisé que la fourniture de services ne revêt uncaractère commerciale que si ses services ne sont pas purement intellectuels. En ce qui concerne les entreprises de location de meubles : Pour être commerciale, le location de meubles doit être le fait d'une entreprise. La location de meubles à titre occasionnelle proposée par un non commerçant est civile. Le mot meuble s'entend au sens large, il s'agit de meubles corporels ( tv, radio..) mais aussi de meubles incorporels ( on ne peut les palper, ex : crédit-bail). Comme pout tout acte de commerce, il faut la recherche d'un profit. Pour savoir si une location de voiture est commerciale ou pas, on va toujours se placer du côté du loueur. En revenche, la location d'immeubles ets présumée civile pour le bailleur même si l'immeuble est affectée à une activité commerciale. Les entreprises de transport : Les transporteurs professionnels font des opérations commerciales quel que soit le moyen de transport utilisé. Par ailleurs, peu importe qu'il s'agisse de transports de marchandises ou de passagers. Le transport exercé par une seule personne à titre honéreux est en dehors de l'activité commerciale, elle est artisanale. Est aussi exclue de la commercialité le transport bénévole. Sont assimilées aux entreprises de transports les acvtivités voisines telles que le déménagement ou le remorquage. Les entreprises de spectacles publics, il s'agit d'établissements qui assurent la diffusion d'oeuvres de l'esprit. Autrement dit, la production d'un spectavle est commerciale dès lors que le spectacle est payant. Il n'est pas l'accessoire d'une activité civile. Les spectacles montés par les artistes eux-mêmes ou les spectacles des associations ou oeuvres charitatives ne sont pas en principe commerciaux. Les ventes aux enchères : L'article L 110.1 répute actes de commerce toutes entreprises de vente à l'encan ( aux enchères). Ce sont des entreprises spécialisées dans les ventes publiques aux enchères. Les ventes aux enchères concernent aussi les ventes colontaires, les ventes en gros et les produits non neufs. La jursiorudence considère que kes mlagasins généraux, les entrepôts ou les dépôts-vente ou garde-meubles ( grossistes) sont des établissements commerciaux. Mais, la vente aux enchères peut aussi être l'accessoire d'une activité civile. En bourgogne, les hospices de Bone font une vente de vin considérée comme civile.

4 Les activités financières

L'article L 110.1 alinéa 7 répute actes de commerce tutes opérations de change de banque et de courtage. Les opérations de change correspondent aux opérations portant sur des monnaies ou devises nationales ou étrangères. Les opérations de banque comprennent 3 types d'activité : la réception des fonds du public, les opérations de crédit et la mise à disposition de moiyens de paient au profit de la clinetèle. Il faut savoir que depuis 1984, tous les établissements de crédit sont considérés comme faisant des actes de commerce par nature. L'accomplissement de l'activité bancaire à titre habituel est réservé aux seuls établissements de crédit. Toutefois, une personne qui accomplit une opération de banque qu'elle soit licite ou non est présumée effectuer un acte de commerce. La jursiprudence considère par extension que toute activité financière doit être considérée comme commerciale si elle est exercée dans un but spéculatif. Sont ainsi réputées commerciales les opérations de bourse exercé dans un but spéculatif par un établissement financier ou bien les opérations de bourses effectuées de manière isolée par une personne dès lors que l'on peut prouver le caractère spéculatif d'un achat unique de titres destinés à être vendus. Puis, les activités d'assurance sont réputées commerciales sauf s'il s'agit des actes des sociétés mutelles d'assurance.

5 Les activités d'intermédiaire

Cela correspond à l'article L 110.1. Ce sont celles qui consistent à mettre enr relation deux ou plusieurs personnes en vue de la conclusion d'un acte juridique. Les activités suivantes :

• Les opérations d'intermédiaire en immobilier : C'est l'alinéa 3 qui répute actes de commerce toutes opérations d'intermédiaire pour l'achat, la souscription ou la vente d'immeubles, de fonds de commerce, l'achatde parts ou de sociétés immobilières.
• Les activités de courtage : Alinéa 7 : Il consiste à rapprocher deux personnes en vue de la conlusion d'un contrat. Ici, les deux personnes traitent directement l'une avec l'autre. Le courtage est commercial même s'il ets accompli à titre isolé. Il existe dans de nombreux domaines : vin ( rapprocher un négociant d'un propriétaire)
• Les activités de commission: alinéa 5 : Consiste A effectuer en son nom propre une opération juridique pour le compte d'une autre personne. La différence avec le courtier est évidente. A la différence du courtiert, le commissionaire agit en son nom propre et il assume donc personnellement toutes les obligations de l'opération conclue. La commission n'est commerciale que si elle est pratiquée en entreprise. Il peut y avoir des commissionnaires en différentes domaines?
• Les activités d'agence ou bureau d'affaires : alinéa 6 : La loi visde ici les intermédiaires chargés de gérer ou de prendre en charge les affaires d'autrui. Il s'agit d'une catégorie fourre-tout qui permet de réglementer plusieurs situations non prises en compte par la loi. Onrt été jugées commerciales ainsi les activités de recouvrement de créances, d'agences de voyages, d'agences de publicité, les activités de généalogiste... Remarque : Paradoxalement, ne sont pas des intermédiaires commerçants les agents commerciaux. Ce sont des professionnels civils car il s'agit de mandataires indépendants chargés de prospecter une clientèle pour le compte d'une entreprise et éventuellement de conclure des contrats. Ler contrat qui lie l'agent à son mandant est un contrat de mandat d'intérêt commun.

II Les actes de commerce par la forme

Ils sont soumis au droit commercial indépendamment de leur objet ou de la qualité des personnes qui les accomplissent. Ici, la commercialité de l'acte est objective. Deux conséquences :

• On ne peut en tirer aucune conséquences sur la qualité de la personne qui a accompli l'acte.
• L'acte de commerce ne peut devenir civil par accessoire il est toujours commercial même s'il est réalisé dans le cadre d'une activité civile

A La lettre de change

L'article L 110.1 alinéa 10 répute actes de commerce entre toutes personnes les lettres de change, traites ou crédits. C'est un écrit par lequel une personne appelée tireur donne l'ordre à l'un de ses débiteurs appelé tirédoit payer une certtaine somme à un tiers appelé bénéficiaire. Autrement dit, la lettre de change permet au tireur d'acquitter sa dette vis à vis du bénéficiaire. Elle permet alors un paiement simplifié et une opération de crédit. Mais, le bénéficiaire peut vouloir être payé immédiatement sans attendre l'échéance prévu dans le titr. Dans ce cas, il peut revendre sont titre à la banque, c'est escompte. Sinon, il peut endosser la lettre de change et mettre au dos du chèque sa signature et remettre ce chèque à son créancier, c'est l'endossement. Le porteur ( bénéficiaire) endosse le titre, il le signe au dos, et l'endosse alors au profit d'un endossataire. Toute personne qui signe une lettre de change fait un acte de commerce mais ne devient pas commerçant pour autant. Le signataire d'une lettre de change est docn soumis au droit commercial et écentuellement, en cas de litige, le TC est compétent. Le paiement par lettre de change est interdit pour les contrats conclus avec un consommateur. La comercialité formelle ne s'applique que pour la lettre de change et ne s'applique pas pour les autres faits de commerce comme le chèque ou billets-or. En effet, le chèque est un acte civil. Mais, le chèque peut petre acet de commerce par accessoire s'il est fait dans l'intérêt du commerce ou s'il est effectué pour le paiement d'une activité commerciale.

B Les sociétés à forme commerciale

En principe, la qualification d'un groupement, d'une personne morale ou d'une société dépend de son activité. Ce principe a des tempéraments : En effet, l'art L 210.1 du code de commerce dispose que sont commerciales à raison de leur forme et quel que soit leur objet les SNC, les SA, les SAS, les sociétés en commandite...Pour ces sociétés, le forme l'emporte sur l'objet. Elles sont des personnes morales commerçantes et leurs actes sont commerciaux dès lors qu'ils sont accomplis dans la limite de l'objet social. Peu importe que les personnes qui participent à de tels actes n'aient pas la qualité de commerçants. A contrario les actes qui n'ont pas d'incidence sur la création , la direction, l'organisation ou la dissolution de la société ne sont pas des actes de commerce s'ils sont accomplis par des personnes non commerçantes. En conséquence, la session de parts sociales d'un société commerciale par la forme est en principe un acte civil car elle n'a pas en théorie de conséquences sur le fonctionnement de la société. Il y a un tempéralent à ce principe : La session de parts sociales devient commerciale lorsqu'elle a pour but de transférer le contrôle de la société à un tiers ou encore de laintenir le profit de la société au profit de celui qui en est le titulaire actuel. Deux autres tempéraments : Lorqu'une société commerciale par la forme a une activité civile non artisanale ex : activité intellectuelle, la jursiprudence lui refuse le bénéfice de la prorpiété commerciale. Autrement dit la société ne pourra pas bénéficier d'un bail commercial. Un doute subsiste quant à al primauté de la forme sur l'objet pour ertaines sociétés immobilières et pour certaines sociétés d'exercice libéral. SEL ( sociétés d'exercice libéral) SELAS(U) ==> sont selon la loi NRE du 15 mai 2001, commerciales par la forme et relèvent des tribunaux civils. Mais, la loi n'indique pas si pour le reste il faut appliquer ou non les règles de droit commercial.

III Les actes accessoires

Droit des affaires 21.10.2011

Les arbitres doivent respecter les principes directeurs du procès à savoir le principe du contradictoire, obligation de motiver la sentence et obligation de délibérer à la majorité. L'instance se déroule comme devant une juridiction étatique : Les parties concluent et plaident. Dans le silence du contrat, les arbitres sont tenus de respecter les textes en vigeur et ils sont donc tenus d'appliquer la loi selon les mêmes principes que si le Tribunal de commerce était saisi. En revanche, en présence d'une clause d'amiable composition, l'arbitre doit statuer en équité sous réserve des règles d'ordre public. Enfin, l'arbitre doit en principe rendre sa décision dans le délai de 6 mois sous réserve de prorogation.

2. La sentence arbitrale

C'est un véritable jugement, il en résulte :

• que la sentence doit être motivée et signée par les arbitres
• La sentence désaisie l'arbitre et a autorité de la chose jugée.

Mais, contrairement aux décisions judiciaires, elle n'a pas la force exécutoire attachée aux jugements des juridictions étatiques. En d'autres termes, la sentence n'est pas susceptible d'exécution forcée car elle n'est pas rendue au nom du peuple français. En conséquence, son exécution dépend donc de la volonté des parties. Si la partie condamnée n'exécute pas la sentence, la seule solution pour qu'elle soit exécutée c'est de la soumettre au juge de l'éxécution ( Président du TGI ou juge délégué). Le Président du TGI statut en tant que juge de l'exequatur. Il va juger que la forme, le respect de l'ordre public et la validité formelle de la sentence. Si la sentence est régulière du point de vue de la forme, il délivre une ordonnance d'exequatur. Cette ordonnance rend la sentence executoire, comme une décision de justice. Depuis le décret du 13 janvier 2011 réformant l'arbitrage, l'article 1489 du Code de procédure civil dispose que les sentences arbitrales ne sont plus susceptibles d'appel sauf clauses contraires. Le seul recours est le recours en annulation devant la CA de droit commun. Le recours en annulation doit être fondé sur des causes limitativement énumérées par l'article 1492 du Code de procédure civile. Cette voie de recours n'est possible qu'en cas de vice de forme. Ce recours en annulation doit être intentée dans le délai d'un mois suivant la notification de la sentence. Donc, la justice arbitrale présente les avantages suivants :

• C'est une procédure discrète car il n'y a pas de publicité.
• L'arbitrage permet de choisir des personnes compétentes dans un domaine particulier
• L'arbitrage permet d'accélerer la procédure grâce au délai de 6 mois ( qui peut être plus court, on peut nfixer des délais à l'arbitre).
• L'arbitrage permet d'aménager la procédure et ainsi de rendre la procédure plus souple.
• L'arbitrage évite les conflits de juridiction
• L'arbitrage évite les conflits de lois

En revanche, l'arbitrage présente les inconvénients suivants :

• La sentence n'a pas force éxecutoire
• La procedure est honéreuse
• La procédure

Partie I Les activités et les acteurs de la vie des affaires

La vie des affaires est animée par des professionnels aux statuts variés. Mais, l'acteur majeur de la vie des affaires est sans aucun doute le commerçant. L'artilce 121-1 du Code de commerce dispose que sont commerçants sosnt ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession habituelle. PoUR SAVOIR qui est commerçant, il faut donc savoir ce qu'est un acte de commerce.

Chapitre I La distinction entre les actes de commerce et les actes civils

Section I Intérêt de la distinction actes de commerce/actes civils

Cette dsitinction est importante pour plusieurs raisons :

• La notion d'acte de commerce permet de déterminer la compétence des tribunaux de commerce
• En droit commercial saus exceptions, la preuve est libre, L'article L 110-3 du Code de commerce dispose qu'entre commerçants, pour faits de commerce, la preuve peut être rapportée par tous moyens à moins qu'il n'en soit disposé autrement par la loi. En revanche, la preuve d'un acte civil est soumise à un certain nombre de règles ( exemple : L'artilce 1341 du Code civil dispose qu'au-delà de 1500 euros, la preuve d'un acte doit être apportée par écrit).
• L'application des usages commerciaux suppose que l'on soit en présence d'actes de commerce

Section II Les actes de commerce

La distinction entre l'acte civil et l'acte de commerce repose sur le fait que l'acte civil est conclu à des fins personnelles alors que l'acte de commerce est conclu, pour l'essentiel, par un commerçant dans l'exercice de son commerce. Le code civil ne donne pas de définition général de l'acte de commerce. Les article L 110- 1 et 2 se contentent de dresser une liste des actes que la loi répute actes de commerce. Du fait que la codification de 2000 ait eu lieu à droit comptant, la liste des actes de commerce de 1807 est restée insuffisante. Cette liste est anachronique parfois puisqu'elle parle de marchands au lieu de commerçants par exemple. Puis, elle est incomplète ( transports aériens). La jurisprudence s'est éforcée de combler les lacunes de l'énumération des articles 110- 1 et 2 soit en interprétant largement les textes légaux soit en étendant ces textes par analogie à des situations voisines. Par ailleurs, la doctrine a essayé de trouver dans ces articles un critère général de l'acte de commerce. La doctrine a dégagé trois critères pour distinguer l'acte de commerce de l'acte civil :

• Selon la première théorie, l'acte de commerce par le but poursuivi à savoir la recherche d'un profit, C'est le critère spéculatif. Il est imparfait malheureusement car si l'absence de spéculation permet d'exclure la commercialité d'un acte, l'inverse n'est pas vrai. En effetn toute activité qui suppose la recherche d'un profit n'est pas forcément commercial ( exemple : les agriculteurs ou les artisans sont aussi orientés vers la recherhce d'un profit, or, ces activités sont civiles). En conséquence, si le critère spéculatif peut être utile pour distinguer les actes de commerce des actes civils ( taxi : activité commerciale), il n'est pas toujours suffisant et ne peut donc constitué le critère unique de la commercialité.
• Critère de l'entremise : L'acte de commerce caractérise par le fait qu'il se situe dans le processus économique entre l'acte de production et l'acte de consommation. Ce critère permet d'exclure de la commercialité les activités de production telle que l'agriculture et les actes de consommation. Ce critère est imparfait car il est trop large et trop étroit. Il est d'abord trop large car certains actes d'entremise ne sont pas commerciaux comme le mandat qui est un acte civil. Par ailleurs, ce critère est aussi trop étroiti car certains actes commerciaux ne sont pas des actes d'entremise. Or, certains actes comme la lettre de change ou les etreprises de manufacture ne sont pas des ctivités d'entremise.
• L'acte de commerce est celui qui est fait en entreprise. Ce critère met en lumière le fait que l'acte de commerce est en principe accompli par des structures organisées mettant en commun des moyens humains, matériels et financiers. Mais, ce critère est encore insuffisant pour plusieurs raisons :
• La notion d'entreprise n'a pas fait l'objet de définition juridique précise. C'st une notion fluctuante
• La notion d'entreprise englobe l'ensemble des activités économiques qu'elles soient commerciales ou civiles.

Face à l'insuffisance de chacune de ces théories isolément, certains proposent d'en faire la synthèse net de définir l'acte de commerce comme un acte qui réalise une entremise dans la circulation des richesses effectuées par des structures organisées avec l'intention de réliser un profit pécuniaire. Si chacune des théories peut aider ponstuellement à la qualification d'un acte de commerce, elles sont insuffisantes pour appréhender l'ensemble des actes de commerce. L'insuffisance de ses critèés peut s'expliquer par le fait que les règles légales sont inspirées par des considérations pratiques et n'obéissent à aucune idée générale.

La doctrine distingue 3 actes de commerce

I Les actes de commerce par nature

Ils comprennent les activités considérés par essence comme relevant de la sphère commerciale. L'acte de commercial par nature est commercial de par son objet.

A Les conditions de la commercialité par nature

Il y a deux critèes principaux, la sualitfication d'un acte de commerce par nature suppose 2 conditions :

• La spéculation : se définit par la recherche d'un bénéfice. La commercialité réside dans la recherche d'une activité spéculative autrement dit un même acte sans but spéculatif n'est pas commercial. Peu importe que le profit ne soit pas atteint. L'intention spéculative doit être recherché du côté du débiteur de l'acte peu importe que le créancier réalise lui-même un acte civil.
• La répétition : La jurisprudence majoritaire consière qu'un acte de commerce suppose qu'il soit réalisé de façon répétée. ( sauf exceptions). Pour la jurisprudence, il n'y aurait pas ou peu d'actes de commerce isolés. La jurisprudence subordonne la commercialité d'un acte à sa répértition si bien qu'en pratique l'acte de commerce par nature correspond généralement à des actes accomplis professionnellement par un commerçant. A titre exceptionnel, un acte sera toutefois présumé commercial alors même qu'il n'est pas accompli par un commerçant. Alors même qu'il n'est pas conssenti par un commerçant dans la mesure où il ets intéréssé. En principe un acte de commerce par nature n'est pas fait par un commerçant excepté pour la caution.

B La détermination des actes de commerce par nature

L 110-1 : Tout achat de bien immeuble afin de les revendre à moins que l'aqcérieur ait agi en vue d'édifier un ou plusieurs batiments et de les revendre en bloc ou par locaux.

Donc, pour qu'il y ait un acte de commerce, il faut :

• un achat ( le bien dont la revente est envisagée doit avoir été acquis à titre onéreux. .....
• exigence d'un achat non issu de la commercialité ( activités intellectuelles) sauf quand la loi en décide autrement par exe : exploitation de smines peu importe en revanche le moment de l'achat ( le vien peut avoir été acquis après la conclusion de la vente). L'achat peut avoir pr objet des biens eubles ou immeubles.
• L'acheteur doit avoir l'attention de revendre le bien acheté

L'achat réalisé pour utiliser le bien n'est pas un acte de commerce par nature même s'il ets suivi d'une vente effective. LA preuve de l'intention de revendre est à celui qui se prévaut de la commercialité de l'acte : déduite de la fréquence des chats et des reventes effectués.

Au niveau de la revente on distingue les biens meubles des biens immeubles faisant l'objet d'une promotion immobilière. Biens meubles : vendus en nature soit après avoir été travaillés. Cela concerne essentiellemnt l'activité industrielle et le secteur secondaire. Pour les immeubles, cela doit être nuancé : si les opérations immobilières sont réputés commerciales depuis la loi du 9 juillet 70 a exclu de la commercialité la promotion immobilière. La loi dispose ainsi que ne sont pas des acates de commerces les achats en vue d'édifier un ou plusieurs batiments pour les vendre en bloc ou en locaux.

Petit retard ...

Je suis en retard dans la relecture de certains cours. Je les mettrai sur le blog cette semaine. Merci de votre patience.

A venir :

- Exposé de Manon F, Manon B et Pauline D ( droit américain)

- Finances publiques du 17 octobre

- Droit des affaires du 21 octobre

- Droit américain du 5 novembre

Droit civil 02.11.2011

1. Les erreurs prises en compte

Il ne suffit pas que l’erreur soit déterminante pour obtenir une nullité.

1. L’erreur portant sur l’objet du contrat

Des erreurs portant sur des motifs extérieurs au contrat ne pourront pas être prises en compte.

CCass., 13 février 2001 : M. Lucas achète des immeubles en considération d’avantage fiscale qu’il n’aura finalement pas. Donc il demande la nullité pour erreur sur l’objet du contrat or c’est certes une erreur mais elle porte sur des motifs extérieurs.

2. L’erreur portant sur une qualité convenue

Les juges vont s’assurer que l’autre contractant connaissait la qualité recherchée par le second contractant.

On parle aussi d’erreur commune ou d’erreur entrée dans le champ contractuel.

Ce ne peut pas être une pensée purement personnelle.

Il y a une vérification des stipulations contractuelles.

Quand il n’y a aucunes dispositions particulières, les juges vont devoir se contenter de présomptions (retour à une appréciation in abstracto).

CCass., 19 février 2001 : L’erreur sur les motifs extérieurs à l’objet du contrat ne pouvait être pris en considération même si les motifs étaient déterminants et connus de l’autre partie sauf si ce motif avait été l’objet d’une stipulation express.

3. L’erreur portant sur la prestation reçue ou fournie

Une partie de la doctrine considère qu’on ne doit pas tenir compte d’une erreur sur sa propre prestation.

CCass., « POUSSIN » : va à l’encontre de la doctrine et accepte la nullité pour erreur sur sa propre prestation.

4. La preuve de l’erreur

Celui qui évoque l’erreur doit la prouver.

Ar. « POUSSIN » : un couple veut vendre son tableau que la famille attribue à Nicolas Poussin mais un expert l’évalue à 1500 francs comme étant un simple tableau d’école. Le couple déçu réussi à le vendre à 2200 francs. Or un musée le rachète et l’attribue à Nicolas Poussin.

Procédure en nullité longue car les juges du fond considèrent que le couple ne fait pas la preuve de l’authenticité.

La Cour de Cassation sanctionne par 2 fois la Cour d’Appel de Paris.

Ce qui importe, c’est le moment de la vente.

Le doute ne doit pas exister au moment de la formation du contrat.

2. Les erreurs sans influence sur la validité du contrat

1. L’erreur sur la valeur

Quand une partie se trompe sur le prix d’une chose.

= Appréciation économique erronée effectuée à partir de données exactes.

Elle n’est pas prise en compte car cette erreur se confond avec la lésion (Art.1118 CdC : La lésion ne vicie les conventions que dans certains contrats ou à l'égard de certaines personnes).

2. L’erreur inexcusable

= Conséquence d’une faute de celui qui demande la nullité du contrat.

Chambre Soc., 03 juillet 1990 : l’erreur est cause de nullité dans la mesure où elle est excusable.

Une simple faute, même légère, peut être qualifiée d’erreur inexcusable.

1. L’erreur sur la personne

Art.1110al.2 CdC : Elle n'est point une cause de nullité lorsqu'elle ne tombe que sur la personne avec laquelle on a intention de contracter, à moins que la considération de cette personne ne soit la cause principale de la convention.

Le plus souvent, ça va être une erreur sur les qualités essentielles de la personne.

2^ème Civ., 13 avril 1972 : nullité du contrat pour manque d’impartialité de l’arbitre choisi pour la conclusion du contrat.

Depuis 1975, les juges admettent la nullité du mariage pour erreur dur les qualités substantielles du conjoint.

2. L’erreur obstacle

C’est une terminologie doctrinale.

Planiol : « ce n’est pas un contrat, c’est un malentendu ».

Affaire « Zorack », 25 mai 1964 : Mme Zorack, illettrée, pense signer une garantie de moralité or c’est une caution pour le prêt de son voisin. Mme Zorack obtient une nullité pour erreur sur la substance.

3^ème Civ., 21 mai 2008 : l’erreur sur l’objet même de la vente faisait obstacle à la rencontre des consentements. On ne peut pas opposer à la victime l’erreur inexcusable.

3. L’erreur de droit

En principe, cette erreur n’est pas une spécificité.

3^ème Civ., 05 juillet 1995 et 3^ème Civ., 24 mai 2000

Il s’agit de vente d’immeubles. Les vendeurs pensent que les locataires ont un droit de préromption et ils leurs proposent l’immeuble à la vente. Ils acceptent. Mais il n’y avait aucun droit de préromption. Demande d’annulation pour erreur.

Dans le premier arrêt : erreur sur les qualités substantielles.

Dans le second arrêt : erreur de droit.

§2 : Le dol

Art.1116 CdC : Le dol est une cause de nullité de la convention lorsque les manoeuvres pratiquées par l'une des parties sont telles, qu'il est évident que, sans ces manoeuvres, l'autre partie n'aurait pas contracté. Il ne se présume pas et doit être prouvé.

C’est une tromperie

1. Les éléments constitutifs du dol

C’est une faute intentionnelle donc c’est un délit.

L’art. 1116 CdC exige la preuve de manœuvres.

1. La notion de manœuvres

= Toutes espèces d’agissement.

Pour prouver le dol, il faut prouver l’intention de tromper.

*Manœuvres au sens strict :

Cacher des choses, mentir.

Ar. 06 novembre 1970 : un commerce est en cessation de paiement et il le cache au futur acquéreur.

On différencie le dolus bonus du malus bonus mais cette différenciation se réduit de plus en plus en ce qui concerne les relations entre commerçant et particulier.

Une certaine exagération est permise sous réserve de rester dans les limites du raisonnable.

**La réticence dolosive = ne pas mentir mais ne pas dire non plus = une abstention.

Jusque 1958 : sanction seulement si cela avait entraîné une erreur sur les qualités essentielles du contrat.

« Qui ne parle pas ne trompe pas ».

Ripert, « il est des silences qui sont plus éloquents qu’un mensonge ».

Ar. 19 mai 1958 : dans certaines circonstance, le dol pouvait résulter du silence d’une partie.

Ar. 15 janvier 1971 : le silence peut être constitutif d’un dol.

Ar. 02 octobre 1974, « GOUTEILLER » : dol par réticence commis par des particuliers.

Ar. 13 mai 2003 : banque condamnée.

Chambre Com., 28 juin 2005 : le manque d’information ne peut à lui seul mener à un dol. Il faut ajouter le caractère intentionnel.

2. Manœuvres pratiquées par l’une des parties

La plupart du temps, le dol émane du vendeur.

L’inverse est assez rare.

1^ère Civ., 03 mai 2000, « BALDUS » : 50 photos de Baldus sont vendues 1000 francs chacune. L’acquéreur les revend au même prix alors qu’elles valaient plus. Action pour dol. Il n’y a aucune obligation d’information sur l’acheteur. (Doctrine : « amère défaite de l’obligation de contracter de bonne foi »).

3^ème Civ., 15 novembre 2000 : il y a des informations masquées sur la richesse des sous-sols. Dol de l’acheteur reconnu.

3. L’exclusion du dol d’un tiers

1. Le principe

Art.1116CdC : il n’y a aucune mention d’un tiers donc il n’y a pas de possibilités d’obtenir la nullité du contrat sur la base de cet article pour dol d’un tiers au contrat sauf s’il y a une complicité entre un tiers et un des contractants.

Mais on peut obtenir la nullité sur la base de l’article 1110CdC.

Les juges du fond doivent vérifier l’erreur sur les deux articles et appliquer le bon.

3^ème Civ., 13 janvier 1996 : une commune achète du matériel informatique sur les conseils d’un tiers qui le trompe. Procédure sur l’art.1116CdC. Rejet de la procédure. La cour de cassation effectue une cassation de l’arrêt car les juges auraient dû aussi regarder s’il y avait erreur sur la substance (art.1110CdC).

Art.12CPC : Le juge tranche le litige conformément aux règles de droit qui lui sont applicables. Il doit donner ou restituer leur exacte qualification aux faits et actes litigieux sans s'arrêter à la dénomination que les parties en auraient proposée.

2. Les exceptions au principe

*Les actes unilatéraux : application des règles du contrat même si ce ne sont pas des contrats. Dans cet acte, il n’y a pas de partie donc il y a la possibilité d’invoquer le dol par un tiers sur le fondement de l’art.1116CdC.

EX : acceptation d’une succession car un tiers a fait croire qu’il y avait plus d’actif que de passif alors qu’il n’y a que du passif.

**Les contrats unilatéraux : s’ils concernent une libéralité = dol d’un tiers admis.

Sinon, il y a un refus systématique de nullité pour dol d’un tiers.

1^ère Civ., 20 mars 1989 : un contrat unilatéral de cautionnement, le dol ne peut entraîner la nullité que s’il émane du cocontractant (jurisprudence constante).

**En matière de cofidéjusseurs (= personnes se portant caution d’un même débiteur pour une même dette).

Chb Com., 29 mai 2001 (arrêt fondateur) : dans les rapports entre cofidéjusseurs, le dol peut être invoqué par la caution qui se prévaut de la nullité du cautionnement lorsqu’il émane du cofidéjusseur.

Faits : une banque oppose un prêt bancaire à une société et demande deux caution : Mme L. et M. S.. La société ne paie pas et Mme L. paie la banque te se retourne vers M.S. pour qu’il lui paie la moitié. M.S. fait une procédure en nullité sur le prétexte que Mme L. connaissait la mauvaise situation de la société : invocation d’un dol par tiers (car ce sont des cofidéjusseurs donc des tiers entre eux).

CCass° : le dol peut être invoqué entre cofidéjusseurs.

Ce dol ne pourra pas être invoqué devant la banque.

4. Des manœuvres déterminées

Le dol est source de nullité que s’il a eu une influence déterminante sur le consentement.

La gravité du dol se regarde in concreto.

La doctrine oppose le dol principal (=sans ce dol, le contrat n’aurait pas existé : sanction = nullité) et le dol incident (sans ce dol, le contrat aurait été passé mais sûrement différemment : sanction = dommages et intérêts).

Quand il y a une faillite à un devoir d’information, de loyauté,… le fondement n’est pas celui de l’art.1116CdC.

Il y a cependant une exception :

CCass°, 2005 : il y a manifestement un dol incident pourtant il y a la nullité de prononcée sur la base de l’art.1116CdC (c’est un arrêt isolé).

1^ère Civ., 28 mai 2008 : on retourne sur les dommages et intérêts pour manquement à l’obligation d’information.

2. L’articulation du dol et de l’erreur

La frontière n’est pas toujours évidente et souvent quand il y a un dol, la victime va partir sur l’erreur ET le dol.

Si le juge retient le 1^er fondement, il n’y a aucune discussion sur le 2^nd.

Si le juge ne retient pas le 1^er fondement, il va étudier le 2^nd.

1. Le domaine plus large de l’Art.1116CdC

Quand la victime invoque le dol, elle doit seulement démontrer que l’erreur a été déterminante dans son consentement.

Affaire « GOUTAILLER », 1974 : des personnes décident d’acheter une propriété à la campagne mais omission d’information à propos d’une installation prochaine d’une porcherie industriel à côté. Il n’y a aucune erreur sur la substance du contrat donc nullité possible que dans le cadre du dol.

En matière de dol, l’erreur provoquée est toujours excusable.

3^ème Civ., 21 février 2001 : la réticence dolosive à la supposée établie rend toujours excusable l’erreur provoquée.

Achat d’un hôtel qui est inexploitable car il n’est pas en conformité avec les normes de sécurité. Cela avait été caché à l’acheteur. Le vendeur invoque le fait que des vérifications élémentaires avant l’achat aurait fait voir ces anormalités. Mais comme il y a eu un dol, on n’a pas tenu compte de la présence ou non d’une erreur inexcusable.

2. Les interférences des deux actions

Si la victime part sur le dol, elle doit prouver la mauvaise foi du contractant (art.1116CdC). Mais la démonstration de la mauvaise foi peut aussi être utile dans le cadre de l’art.1110CdC car quand un manque de loyauté est avéré, les juges acceptent plus rapidement l’erreur sur les qualités substantielles (c’est une TENDANCE et pas une généralité).

Cela peut amener à un résultat curieux car parfois la cour de cassation va fonder son raisonnement sur l’art.1116CdC mais conclure sur le fondement de l’art.1110CdC.

A l’inverse, les qualités substantielles (art.1110CdC) peuvent être utiles au fondement de l’art.1116CdC car les juges vont avoir tendance à reléguer l’élément intentionnel au second plan.

3. Les cas d’autonomie des articles 1110 et 1116

Art.1110CdC : quand les deux parties se sont trompées.

Art.1116CdC : quand il y a une erreur sur la valeur, sur les motifs ou quand la victime a commis une erreur inexcusable.

American Law 15.10.2011

N"hésitez pas à me demander si vous avez besoin d'explications pour les abréviations.

Bills originate from several sources but mainly individual members of Congress. Bills might be brought by Congress by a constituant or by a group of constituants. Also, a bill can be submitted to a member by one or more state legisltators or the president or his admin can suggest bill. A bill can be introduced in either house a bill must be eventually pass both houses to become law. The exception is the bill for raising revenue must originate in the house and never in the senate.

Commitees

Both houses of congress, the house and the senate, are divided into large groups called commitees with most commitees which are divided into subcommitees. Once a bill is introduced, it is assigned to a commitee. Then a bill is scheduled to have hearing at which time witnessees may be called to testify as to why a bill is needed and subcommitees memebers ask questions to determine the need or validity of the bill. If the bill is defeated in the commitee vote, it dies. If it passes, a commitee report is attached to the bill and the bill is sent to the floor. ( How a bill becomes law – document). Either the president signs the approved bill by the Congress or the president has 10 days excepted sunday to exercice his veto power. If he doesnt respest that time, the bill becomes law if congress is still in cession or the bill is automatically vetoed if congress is not in cession ( it is the pocket veto). Veto power allows the president only to approve or reject a bill in total earning that he cannot cancell a part of a bill and approve another part ( the line item veto). The president's veto power doesnt authorize him to amend or reppeal part of the bills passed by congress. Line item veto is unconstitutional.

Also, under article 1 sention 7 : congress may overide the president's veto by 2 third vote of each house. Non germane amendment : bill not related to the purpose of the bill.

Article deals with the Article 3 : judicial branch of the US government.

Section 1

The judiciary possesses the inherant power to interpret the law. It is called also the judicial review and it was implemented for the first time in the decision Marburry versus MADISON ( US supreme court decision that conferred that upon the same court the possibility to declare constitutional or unconstitutional all laws and acts eminating from the fed government) It was a precedent and then there was Fletcher verses peck. 1910

Article 3 : established a ground from federal juridictions also guarantess trial by jury in all criminal cases, it defines the crime of treason and confers upon congress the duty to provide a punishment fro treason. Also, it defines and describes the court systemincluding a usa supreme court on which only one may exist at the federal level ( one supreme court). This articles confers upon congress the power at its discretion to create lower courts whose judgements and orders are reviewable by the us supreme court.

Article 4 section 2 clause 1

It guarantees a republican form of government under its section 4. It provides for the admission of new states as well as the government of territories. The relation between the stare providing that full faith and credit shall be given in each state to the public acts. This full credit prohibits any state from discriminating againsts citizens of other states or acting ...

Article 5 : lays out the procedure for amending the us consitution

6 : States that the constitution and the laws and treaties of the us are to be the supreme law of the land and the judges in every state shall be bound thereby anything in the law or in constitution of any state not with standing? It actually establishes a hierarchyof laws with a specific status for each level. Hence the term of supremacy clause placing the us constitution at the top of the pyramid. It requires all legislators, federal agents and judges to affirm their support of the constitutional

7 : The final article lays the groundwork for the ratification of the C

II Separation powers and the system of chekls and balances

These two things among the 3 branches of government. The concept derives of the writing of Locke etc..However, the idea as understood in the us is less one of strictly separated powers but more spreading powers among the branches. we can establish that the C never contains an express injunction to preserve the boundaries of the 3 broad powers to grence wich are leg jud and ex powers. Also, it doesnt expressly state the need to maintain the system of check and balances. Nevertheless, it grence to 3 separated branches, power to legislate adjudicate and execute and the C provides the means by which each of the branches can resist the incusion of the others.

Different conceptions of the separation principles before the phil convention of 1787. When the colonies separated from GB following the revolution the tradition of the separation of powers could be easily found in the state's constitutions. The first example of the constitution of Virginia 1776 : " The legislative executive and judiciary departments shall be seperated and distinct so that neither exercicers the powers properly belong into the other nor shall any person exercice the powers of more than one of them at the same time" second example : massachussetts cons of 1780 : The legislative department shall never exercice the executive or judicial powers or either of them. Etc....To the end, it may be a government of laws and not of men. Some other sate did not apply the strict separation of powers : examples :

In new Jersey, the governer also functions as a member of the state higher court and also as a presiding officer of one on the house of the New Jersey legislature.

The 1787 phil convention and the drating of the constitution put an end on the federal level to these different conceptions. Federalist paper numer 51 ( James Madison). This principle of chack and balances is to provide for 3 branches of the government. The possibility to limit the powers of the other 2 so that none may become to powerful. Each branch has different number of tools to check the powers exercized by the other branches.

Illustration of the way laws federal are made :

The legisltive branch introduces a bill and votes on it. THEN, is it to the predideny who has 10 days to sign a bill whether to accept it or not. The legislative bracnh may override the veto with 2/3 votes. Once it is passed, it can still be challenged in the courts by judicial review. IF a law is believed to cause harm or infringe constitutional rights a lawsuit can be filed. Auguments are made for and against the most convincing arguments. The long part can apply to a higher court and may eventually reach the us supreme court. Nif a legislative doesnt agree witg the way in shich the judicial branch interpreted the law, it can simply introduce a new piece of legislation.

To retrain abuse another branch !

Legislative branch and checks on executive

Impeachment power for the house of representatives.

Trial impeachment :

Selection of the president by the house of representatives and selection of the vide president by the senate if no majority of electoral vote is established.

Power to overrride presidential vetoes

5 : senate can approve or not treaties and ambassadors

power to declare war

1 senate aporoval of federal jusges

2 senate can initatie constitutional amendments.

3 set up courts inferior to the supreme court

alter size of the supreme court

legislative branch has also the power to legislature themselves.

Requirements for bills to be passed by both houses of congress rule the revenue bills must originate....

Executive branch on legislative

• veto
• role of the vice pres which if the pres of the senate
• president is commander in chief of the military

Ex on judgements

• appoint judges
• pardon power

ex on ex

because the vice president and the cabinet have the power to vote that the president is unable to discharge his duties.

Jud on leg :

• ex : jud review : courts deterine wether a law is contitional but it also determines how congress meant the law to apply

JUD ON EX :

• jud reviewable
• chief justice of the supreme court is the pres of the senate during presidetial impeachment.

Fed gov was not granted a general power but inemurated power and implied powers; oNly within these powers did the fed gov has authority but

The elimitation did not seem sufficient. Some states were not sure that its individuals were protected enough against the fed gov. Fed and anti fed came to a compromise : a first task of congress after the ratification by the state of the us constitution would be to write a charter on human rights. The purpose of that charter was to curtail federal power and above all to inscribe into the C the rights and previents of citizens.

Art 5 of the C

For an amendment to be added, 3 4 of state must be ratified.

It can be reppealed by another amendment. The charter on human rights was called the bill of rights and was ratified by the states on december 15 1791

State governments were not required to comply at first with the provisions of the bill of rights. On ly the fed gov was submitted to its provisions. Ex : words of the first amendement : congress shall make no law. But, when a law burdens a fondamental constitution lly protected right, this doesnt not mean that a law is automatically invalidated, it is the court that decides if the text is constitutional or not.

I Overview of the bill of rights

Amendment 1 : Protects the freedom of religion of speech and of the press and the right of the people to peacefully assemble and to petition government for the redress of grievances ( freedom of association). Freedom of religion : Some of the first colonists of the nation for which the constituionwas written had been seeking to escape religious persecutions. The C of several states prohibited public support of religion above all the many different churches based on christianity in America believed that to be fair to all there could be no preference to none. For them , the gov should be kept out from religion. This 1^st amendment established 2 principles : establishment clause meaning that gov may not favor any religion over others and ay not favor religion over none religion. Any law giving advantages to a religion or to religion in general will be unconstitutional. The second main principle is the free exercice clause : One is allowed to belive in any set of beliefs that one wishes no matter how outrageous the belief may seem to others.

Amendment 2 : 2 possible interpretations :

• individual view : extensive interpretation that sees the amendment as having 2 goals : formation of milicias and the rights of all to keep and bare arms. These two goals are completely distinct so even if milicias are no longer required citizens still have the rightds to keep andbare arms:
• tHE National view ; restrictive interpretation : the purpose of the second mendment was to provide milicias and since it is no longer required there is no need of this right for all to keep and bare arms, it no longer exists. It allows for gun control laws.

Amendment 3 :

4 : provides security for the people against searches ans seizures and that no warrant will be issued without proprable cause. It applies to property searches seizures. It also means that for ex, the police nedd to search a house looking for evidence for a crime a warrant must be issued.

5 : contains a number of important provisions involving the right of person accused of a crime. It requires the fed gov to obtain indictement from a grand jury before trialing someone for a major crime. It also prehibits double jeopartdy ( being trialed twice for the same offence). It protects persons againsts compulsory self incrimination wich is commonly known taking the fith. People remain silent and a person id advised if his right to remain silent as soon as he's arrested. Miranda right

The fifth amendment protects people against arbitroty use of the meanent ///power of government to take private property for public use. The just compensation clause forbids gov from taking provate property without paying just compensations to the owner. Finally, it prohitis the fed gov from depriving persons of life liberty or property without due process of law. It is the principle that gov must respect all other legal rights that are owed to a erson according to the law. This due process clause is also on the 40^th amendments which applies particularly to the state. The due process clauses have implications both for civil and criminal cases Due porcess is the basic principle afforded by the C.

6 : It provides for procedure guarantees : person will have the right to a speedy and public trial by an impartial jury. It also guarantees that the accused person will have the right to legal council.

7 : Provides the right to a jury trial in a civil trial. ( applies in federal courts only!!)

but state judicial systems can also provide for jury trial.

8 : On the Black's law dictionary, the definition is : punishment is a punish that is tortuous, degrading, inhuman, grocely dispropotionate to the crime in question or otherwise shoking to the moral sense of the community. The us supreme court uses this amendment to expend hispower of interpretation.

Droit civil 19.10.2011

Un promettant s'engage vers un bénéficiaire qui s'engage à passer le contrat définitif. Le bénéficiaire peut avoir un certain temps pour réfléchir mais le promettant s'engage ( à vendre le bien immobilier par exemple). Une promesse unilatérale peut concerner plusieurs domaines : donations, ventes ( immobilières surtout) etc... Cette promesse unilatérale est un contrat ( accord des deux personnes) unilatéral. Il existe une indemnité d'immobilisation. Quand le promettant se rétracte avant la levée de l'option que se passe-t-il ? Et après ?

Avant la levée de l'option :

On est face à un promettant qui s'est engagé à passer l'acte définitif ( article 1134). S'il y a rétraction mais qu'ensuite le bénéficiare lève l'option, comment considère-t-on la levée de l'option ? Elle formera le contrat définitif. C'est la position qu'a eu la CC jusqu'en 1993. Il y avait une exécution forcée. En 1993, on a un revirement de jurisprudence avec l'arrêt Cruz du 15 décembre 1993 ( fiche TD). La CC refuse de considérer que le contrat est formé. Pourquoi ? Car il n'y a pas eu de rencontre de volonté puisque le bénéficiaire levait l'option tandis que le promettant s'était déjà désengagé. Elle reconnait que le promettant qu'il ets en faute mais il n'est tenu que d'une obligation de faire et cette obligation ne peuve se résoudre que par un versement de dommages et intérêts ( art 1142). Il y a une critique unanime de ce revirement de la doctrine. Jourdainn indique d'ailleurs que malgrè la position de la doctrine, la CC continue à garder cette solution. Il y a 3 critiques :

• La CC porte atteinte à l'article 1134
• Obligation de faire
• application insolite de l'article 1142

Atteinte de l'article : La CC le méconnait pour la doctrine.La CC reconnait la faute contractuelle donc elle ne porte pas nréellement atteinte à cet article. C'est juste que la CC a décidé de changer la sanction qui découle de cette faute contractuelle. La sanction est-elle adaptée ? Non puisque les dommages-intérêts ne seront pas une sacntion puisque le promettant se désengagera ayant eu une meilleur offre. La CC se justifie en disant qu'il n'y a pas eu de rencontre de volonté. Inconvénient de cette sanction : Baisse de la sécurité juridique, bien qu'il y ait un contrat, on peut ne pas obtenir le bien.Dans l'arrêt Chastan, il y a une sanction ( dommages et intérêts) pour une rétraction de l'offre et maintenant, quand il s'agit d'une rétractation de promesse, il y a également la même sanction.

Obligation de faire : La CC dit qu'il y a une obligation de faire, c'est une action positive. Quand le promettant signe une pormesse unilatérale de vente, le promettant doit seulement atteindre le bon vouloir du bénéficiare, il n'a rien à faire, sa seule action est l'obligation de donner dès que le bénéficaire lèvera l'option. Il n'y a donc aucune obligation de faire. En 1997, La 3ème chambre civile de la CC a rendu un arrêt le 30 avril qui reprend exactement la même argumentation. Dans cette affaire, il s'agit d'un pacte de préférence. Médecins du Monde en bénéficie dans l'affaire ( le propriétaire vend à un tiers au lieu de le proposer à Médecins du Monde, il doit déjà y avoir l'annulation de la vente avec le tiers, il faut démontrer une collusion frauduleuse entre le propriétaire et l'acheteur ==> il faut démontrer que l'acheteur était au courant du pacte et connaissait l'intention du bénéficiare de se prévaloir du dit pacte Refus de la CC malhrè ca qui reprend la même argumentation de l'arrêt Cruz ==> pas de rencontre de volonté), le pacte est une personne qui va indiquer dans son contrat que si elle se décide à vendre elle s'oblige à proposer le bien en priorité au bénéficaire du pacte. Depuis 1994, la CC assimile le régilme juridique du pacte de préférence à celui de la promesse unilatérale de vente. 26 mai 2006 chambre mixte (fiche TD) : Pacte de préférence violé mais elle reconnait que si on fait la démontration, la substitution est possible ==> exécution forcée. On peut voir apparaitre un revirement de jurisprudence. 26 mai 2006 chambre mixte : Un arrêt qui dit le contraire. 3 ème chambre civile mai 2011 : refus de l'éxecution forcée pour le seul argument qu'il n'y a pas eu de rencontre de volonté. 3Ème chambre 27 mars 2008 : Refus également.

La rétractation après la levée de l'option :

Il y a eu rencontre de volonté donc exécution forcée. 3 ème chambre civile Ferry 26 juin 1996. Mme Ferry avait tenté d'utiliser l'argumentation de l'arrêt Cruz. La levée de l'option devaut se faire le 30 juin à 18h chez le notaire au plus tard. Dès le 9 mai, Mr Lefur accepte le 9 mai et envoir 2 lettres recommandées. Mme Ferry ne va pas les chercher. Sommation du Monsieur, rencontre chez le notaire le 30 juin. Mais, la rétractation ne se présume pas, cela doit êtrre clair. Mais, le formatr a été fait le 30 à 11H. L'option doit être levée officiellement chez le notaire.

b La promesse synallagmatique

L'article 1589 ==> promesse de vente vaut vente. Il faut obtenir un certificat d'urbanisme, la demande sera déposée à lamairie. C'est utile pour éviter de découvrir que la maison désire exproprier ou si lamairie veut acheter le bien. La mairie peut ne pas être intéressée. La dexième chose que doit faire le notaire est la levée des hypothèques : Une hypothèque ets une sûreté en paiement d'une dette. Elle permet de faire une saisie en demande du bien s'il n'y a pas paiement. C'est un droit réel sur le bien en question. A la suite de ça, si les conditions ne sont pas remplies, l'obtention du prêt sera impossible et donc le contrat ne se fera pas ( le contrat défoinitif) d'où la nécessité de la promesse synallagmatique. C'est une vente sous condition suspensive vu que l'on attend l'obtention du prêt mais aussi le certificat d'urbanisme. On peut parler aussi de compromis. Si l'un d'eux se rétracte, l'éxecution forcée est possible vu qu'il y avait rencontre des volontés dès le départ.

B L'échange des consentements : les difficultés d'aplication dans les contrats entre absents

Ces contrats sont des contrats par correspondance, à distance. Le moment où l'on envoit l'offre et le moment où l'offre est acceptée, il y a un décalage de plusieurs jours entre l'offre et l'acceptation. Quand est-ce que le contrat est-il formé alors ? En cas de litige, c'est important de le savoir.

1 Intérêt pratique

La date de formation est essentielle ( surtout en matière immobilière) car c'est le point de départ des obligations notamment.

2 La date de la formation du contrat

Il faut vérifier ce qu'ont voulu les parties et ce n'est qu'à défaut que les juges devront apprécxier aux-mêmes quand le contrat a été formé.

• On peut considérer que le contrat est conclu lorsque le bénéficaire de l'offre accepte
• Le contrat ne se forme que quand l'acceptation parvient à la connaissance de l'offrant

Au 19ème siècle, ces deux théories ont vu le jou, on a parlé de déclaration quand le contrat est conclu lorsque le bénéficaire de l'offre se décide à accepter) et de théorie d'information lorsque l'offrant a eu une connaissance effective de l'acceptation. Au 19ème, on était dans l'autonomie de la volonté donc on se servait plus de la théorie de la déclaration. Maintenant, on a la théorie de l'émission ou de l'expédition : Le contrat sera formé lorsque le destinataire expédien son acceptation ( cachet de la poste fera foi). On a aussi la théorie de la réception pour reculer la date de la formation du contrat. Quelle théorie pouvons nous choisir ? En 1867, la CC a dit que c'était une appréciation de fait dont la souveraineté était laissée aux juges du fonds. 7 février 1981 chambre commerciale : A opté pour le système de l'émission. Mais, on est dans un arrêt d'espèce donc cela reste ambigu. Pour les contrats sur internet : Article 1369-1 : Le principe du double-clic.

Section II L'intégrité du consentement

Etude du cas pratique : Pourvoi numéro 10-23064.

Selon l'artilce 1109, il n'y a pas de consentement valable si le consentement n'a été donné que par erreur ou s'il a été extorqué par violence ou surpris par dol. Le consentement ne doit pas être vicié. Il a pu être faussé car il y a eu une erreur ou car l'on a été trompé. Une erreur provoquée est un dol, quand on parle d'erreur, c'est une erreur spontanée. Dans ces deux cas , la personne n'a pas signé son contrat en toute connaissance de cause. Le troisème vice est la violence : On atteint le consentement dans son élément de liberté. Il y a contrainte. Il peut y avoir une nullité relative : nullité de protection pour protéger la victime qui peut d'ailleurs seule invoquée cette nullité. Elle a la maîtrise de la mise en opeuvre de cette nullité, elle peut aussi ne pas agir pour annuler le contrat. Les 5 ans courent au moment de la découverte du vice ( pour le dol et l'erreur), le d"lai courra pour la violence au moment de la disparition de la violence.

Paragraphe I L'erreur

C'est une fausse appréciation de la réalité contractuelle. Le code civil ne prévoit que deux trypes d'erreurs possibles :

• L'erreur sur la substance
• L'erreur sur la personne

La doctrine parle d'un troisième type d'erreur : L'erreur obstacle.

A L'erreur sur la substance

Elle est prévue par l'article 1110. C'est le seul type d'eereur que la CC reconnait directement.

1 L'évolution de la notion d'erreur sur la substance

Les rédacteurs voulaient ne prendre en compte que la matière de la chose, l'objet du contrat en parlant de la " substance" . On est en plein dans la conception romaine du bien. Mais, ce critère est trop étroit qui peut amener à des solutions critiquables et l'arrêt de principe qui a modifié cette notion date du 18 juillet 1913 ( La substance s'élargit et se définit alors comme les qualités substancielles de la chose), la jursiprudence s'est alors vite rendue compte que la notion était trop restrictive.

En principe, cette erreur n’est pas une spécificité.

3^ème Civ., 05 juillet 1995 et 3^ème Civ., 24 mai 2000

Il s’agit de vente d’immeubles. Les vendeurs pensent que les locataires ont un droit de préromption et ils leurs proposent l’immeuble à la vente. Ils acceptent. Mais il n’y avait aucun droit de préromption. Demande d’annulation pour erreur.

Dans le premier arrêt : erreur sur les qualités substantielles.

Dans le second arrêt : erreur de droit.